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陈律师赴上海参加“意定之爱”意定监护研修班培训

陈律师赴上海参加“意定之爱”意定监护研修班培训

内  容

       2019年8月3日至4日,第三期“意定之爱”意定监护研修班在上海圆满举办,来自北京、河北、内蒙古,四川、湖南、山东、河南、江西、江苏、上海、浙江、广州、深圳等全国各地的学员们共聚一堂,聆听了在中国监护领域研究最前沿、实践最丰富的老师们的专题分享,参与了监护实践案例的讨论分析。

     

       谁急需预先设立意定监护?

      1.孤寡老人、独居老人、被子女不善待老人

      2.心智障碍子女家长、失独家长

      3.特殊遗传病基因携带者、精神医学需求者、不育不婚者

      4.同居伴侣、LGBT

      5.同居养老伴侣

      6.再婚夫妻、婚姻危机夫妻、婚姻傀儡

     7.离婚后抚养未成年子女一方家长

     8.资产代持人、信托财产受托人

     9.有可能被限制人身自由的人

     10.被投资创业者、商业合作伙伴......



陈律师撰写的意定监护的专题文章:

1、徒法不能自行

意思是说,仅仅有好的法律,是远远不够的。比如说,宪法和法律赋予了公民某项重要法律权利,老百姓根本不知道,或者根本不知道该项法定权利对于自己的深远意义,甚至连法律职业群体也未深入思考该项法定权利对于人与社会的亲切关怀。不深思,不重视,不普及,不运用,不分析总结实践困境。那么权利就类似形同虚设,难以发挥其应有的社会效益。

 




2、个案

年初,一则新闻引起了很多人的关注:杭州一位年仅30岁的林小姐和父母一起到杭州国立公证处办理了意定监护,也可以叫委托监护,选择在自己失能、失智时由自己的父母作为自己的监护人,而不是自己远在美国的丈夫。

 

 3、监护制度

监护:指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法民事权益,进行监督和保护的法律制度。从民法总则的法律条文来看,民法总则监护种类有法定监护、指定监护、协议监护、公职监护人、意定监护。

中华人民共和国民法总则

第二十七条【法定监护】

父母是未成年子女的监护人。 未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人: (一)祖父母、外祖父母; (二)兄、姐; (三)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

第二十八条 【法定监护】

无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人,由下列有监护能力的人按顺序担任监护人: (一)配偶; (二)父母、子女; (三)其他近亲属; (四)其他愿意担任监护人的个人或者组织,但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

第二十九条指定监护】  

被监护人的父母担任监护人的,可以通过遗嘱指定监护人

第三十条【协议监护】  依法具有监护资格的人之间可以协议确定监护人。协议确定监护人应当尊重被监护人的真实意愿。

第三十二条【公职监护人】 没有依法具有监护资格的人的,监护人由民政部门担任,也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。

第三十三条【意定监护】具有完全民事行为能力的成年人,可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时,履行监护职责。

第三十四条

监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为,保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。 监护人依法履行监护职责产生的权利,受法律保护。 监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的,应当承担法律责任。

第三十五条

监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外,不得处分被监护人的财产。 未成年人的监护人履行监护职责,在作出与被监护人利益有关的决定时,应当根据被监护人的年龄和智力状况,尊重被监护人的真实意愿。 成年人的监护人履行监护职责,应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿,保障并协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务,监护人不得干涉。

 



4意定监护的法律沿革

《中华人民共和国老年人权益保障法》 第二十六条 具备完全民事行为能力的老年人,可以在近亲属或者其他与自己关系密切、愿意承担监护责任的个人、组织中协商确定自己的监护人。监护人在老年人丧失或者部分丧失民事行为能力时,依法承担监护责任。

2017年101日开始实施的《民法总则》第三十三条规定的意定监护制度,虽有不尽周密之处犹存。比《老年人权益保障法》规定的老年意定监护制度有飞跃式改进,《民法总则》是将这一制度的适用主体由老年人延展到全体成年人,是对意定监护制度的完善和扩充。

 

遗赠协议的法律依据

《继承法》第三十一条 公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议,扶养人承担该公民生养死葬的义务,享有受遗赠的权利。

5、“意定监护”与遗赠协议主要区别

权利义务范范围不同

“遗赠协议中的抚养人权利仅限于获得被继承人的遗产,对价是按照协议承担照顾被继承人的生前基本生活。意定监护中则监护人的权利是代理被监护人实施民事法律行为,保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。



       


6、“意定监护”授权范围

     a、代为安排保护被监护人的人身权利:日常护理、代聘保姆、医疗方案、医疗预示声明

     b、代理被监护人管理处分被监护人的财产

     c、代理被监护人行使民商事活动

     d、代理被监护人处理与财产、人身相关的民事法律事务

     e、代理被监护人处理个人私事,不想被配偶、父母子女、兄弟姐妹知情的特殊事项。

     f、代理监督管理、保护仅依靠被监护人扶养人员

7 意定监护人、意定监护监督人是否应取得报酬?

意定监护人、意定监护监督人有依照意定监护合同约定取得合理报酬的权利。付酬方式可以是按月固定付酬、按一定的资产比例付酬、通过遗赠形式取得回报、通过转移某种权利交换获得监护等等。

8、意定监护协议解除和终止的情形有哪些?

意定监护协议中可以约定出现合同期间届满、当事人死亡、监护人丧失民事行为能力以及被监护人恢复民事行为能力等情形时,意定监护协议终止。

中华人民共和国民法总则第三十六条、监护人有下列情形之一的,人民法院根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资格,安排必要的临时监护措施,并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人: (一)实施严重损害被监护人身心健康行为的; (二)怠于履行监护职责,或者无法履行监护职责并且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人,导致被监护人处于危困状态的; (三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为的。 本条规定的有关个人和组织包括:其他依法具有监护资格的人,居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。 前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的,民政部门应当向人民法院申请。

 

9、当“意定监护”和“法定监护”同时存在时,应当优先适用哪个?

基于民法尊重民事主体意思自治的原则,意定监护应当优先于法定监护。

 



10、“意定监护”的当下背景

老年化趋势的发展,人均寿命越来越高,但在高龄老人中,有许多失能或半失能老人的子女因在国外或外地工作生活不能照顾父母,还有许多失独老人,他们的人身和财产安全需要他人的监护才能得到保障。

独生子女政策后遗社会问题日益凸显,失去唯一孩子的老年人,仅有一个孩子的6070后可能面临的养老困境。

社会急剧变革过程中,家庭形式多元化,不婚生育家庭屡见不鲜,传统家庭模式逐步淡化,社会变得更加开放宽容,家庭关系极不稳定,日益高攀的离婚率,产生了大量再婚家庭及单身人士,同性同居及未婚同居的中老年人群。

都市化生活带来的多样化高危病症,人生无常刺激人们的神经,失能与失智,绝非老年人的专利。

 

11、“意定监护”适用人群

一、有失能、失智风险的长寿老人、独身人士

二、无子女家庭

三、多子女,利益冲突复杂多变家庭

四、关系复杂的重组家庭

五、夫妻感情名存实亡而未解体家庭

六、未婚同居关系

七、同性同居关系

八、商事投资合同中的附加预设

九、各种代持关系中的附加预设

十、独身生育家庭

 

12、意定监护办理流程

1、咨询律师,在被监护人尚具完全民事行为能力时,自主选定监护人及监督人;

2、方案讨论,监护人和被监护人签订意定监护协议;

3、双方去公证机关办理公证;

4、被监护人丧失完全或部分民事行为能力之后,协议正式生效;

5、监护人代理被监护人实施民事法律行为。

 

结语

意定监护突破亲缘关系局限,倡导以人与人的相互信赖为重要前提,不仅适合没有配偶、父母、子女的成年人,也适用于有配偶、父母、子女的成年人。该制度为每个人提供一种自主抉择权,假定失能失智特殊情况发生时,心有所依,排除可能来自家庭内部的隐蔽侵权或伤害,个人生活、医疗、财产、对外合作投资等等事务免受个人突发情况的不良影响。同时,为多元化家庭关系提供破解僵局的备用工具,每个人,只要是活着,无论发生什么变故,对未来心安理得。

当然,意定监护在实践中会遇到许多难题,监护人与监督监护人的人选,意定候选人的人品可靠程度,是该项制度核心难题,如果在履行协议过程中偏离初衷,合同条款有制约,其他配套制度会纠正。不管怎样,此备用法律工具,是为健全成年人对未来与内心提供一种契约安排,消除疑虑,万一协议生效,个人人身、财产、隐私事项、商事不至于陷入混乱,个人所有事务仍以自己健全心智时的明智意志继续进行,有力保障个人人身、财产安全,保障家庭其被委托人扶养成员的福祉,保障交易稳定,促进社会稳定和谐。










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